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工程价款领取的优先受偿权阶段的法律风险取防备

日期:2010-5-31 11:40 点击数:2520 
      

近年来,修建企业被拖欠建立工程价款的征象非常凸起,严峻天风险了修建、房地产业的健康发展,并一定程度上危及着一般的社会经济次序和社会稳固。《中华人民共和国合同法》划定的“建立工程价款优先受偿权”是修建企业处理工程款被拖欠那老大难题目的福音和曙光。但很多修建企业因为不克不及正确明白、掌握法律条文的利用,经常难以制止傍边的法律风险。本文重要工程价款优先受偿权的相关规定及实用前提、工程价款优先受偿权与其他权益的抵触取和谐、实务中利用优先受偿权的题目及对策几个方面停止了叙述,期望可以或许给修建企业及其律师们供应微薄的资助。

一、工程价款优先受偿权的有关法律规定和实用前提

(一)法律规定

目前我国法律和司法理论中有关工程价款优先受偿权的划定重要有:

1、《中华人民共和国合同法》第286条规定:“发包人已根据商定领取价款的,承包人能够催告发包人正在公道限期内领取价款。发包人过期不支付的,除根据建立工程的性子不宜折价、拍卖的之外,承包人能够取发包人和谈将该工程折价,也能够申请人民法院将该工程依法拍卖。建立工程的价款便该工程折价大概拍卖的价款优先受偿。”

2、《最高人民法院关于建立工程价款优先受偿权题目的批复》

一、人民法院正在审理房地产纠纷案件和解决实行案件中,该当遵照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的划定,认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债务。

  二、消费者托付购置商品房的全部大概大部分款子后,承包人便该商品房享有的工程价款优先受偿权不得匹敌买受人。

  三、建筑工程价款包孕承包工资建立工程该当领取的工作人员待遇、质料款等现实收入的用度,不包括承包人果发包人违约所形成的丧失。

  四、建立工程承包人利用优先权的限期为六个月,自建设工程完工之日大概建立工程条约商定的完工之日起盘算。

五、本批复第一条至第三条自宣布之日起实施,第四条自宣布之日起六个月后实施。

3、《最高人民法院关于装修装潢工程款是不是享有合同法第二百八十六条规定的优先受偿权的函复》

装修装潢工程属于建立工程,能够实用《中华人民共和国合同法》第二百八十六条关于优先受偿权的划定,但装修装潢工程的发包人不是该修建的所有权人大概承包人取该建筑物的所有权人之间没有条约干系的除外。享有优先权的承包人只能正在建筑物果装修装潢而增添代价的范围内优先受偿。

(二)实用前提

1)享有优先权的主体局限

许多施工企业一般将工程价款仅仅明白为施工方的工程款,以为优先受偿的只能是施工方。事实上,根据法律的划定,除施工单位以外,分包单元作为承包商也享有优先受偿的权益。依《合同法》第269条的划定,建立工程条约包孕工程勘探、设想、施工条约。《合同法》第286条提到的也是建立工程的价款,已限制为施工方的条约款。合同法借划定,正在征得发包人赞成的状况下,建立工程能够由总承包人分包给分承包人。为了制止总承包商怠于利用相干权益,分包人也可零丁利用代位权和优先权。别的,从最高人民法院的《函复》中也能够肯定,装潢装修工程的承包人一样能够利用优先受偿权。

2)建立工程曾经完工或已过条约商定的完工工夫

凭据《批复》第四条的划定,建立工程承包人利用优先权的限期为六个月,自建设工程完工之日大概建立工程条约商定的完工之日起盘算。可见,承包人要利用优先权的前提条件是该工程曾经完工大概曾经到了条约商定的完工工夫。

3)工程价款曾经以商定的或法定的体式格局获得确认

固然法律规定优先权利用的起算工夫是工程完工之日大概建立工程条约商定的完工之日,但并不是知足上述前提,承包人便能够间接背发包人主张优先权。由于优先权只是实现工程价款的一种法定体式格局,只要正在工程款的详细数额、领取工夫和体式格局获得确认,而发包人不根据确认的数额、工夫和体式格局领取工程款时,承包人材能够依法利用。

4)施工企业曾经以书面体式格局催告发包人正在公道限期内领取价款。

承包人应推行催告任务,且发包人正在催告的限期内仍未领取工程价款。发包人已按条约商定领取工程价款后,承包人尚不克不及立刻利用优先受偿权,而应背发包人催告,催促其推行到期工程价款,并正在催告时赐与发包人推行工程价款的一个宽限期。只要发包人正在此宽限期届满后仍拒不推行给付任务的,承包人才气利用建立工程价款优先受偿权。

二、建立工程价款优先受偿权与其他权益的抵触取和谐

(一)建立工程价款优先受偿权取一般债务

建立工程价款虽为债务,但《合同法》赋于其优先受偿的权益,因而,当发包人存在多少债务时,承包人便该建立工程折价、拍卖所得价款应优先于别的一般债务受偿。

(二)建立工程价款优先受偿权取一样平常抵押权

《批复》第1条明白划定:“人民法院正在审理房地产纠纷案件和解决实行案件中,该当遵照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的划定,认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债务。”因此,便实务而言,该划定异常明白,应予以实用。

便学理而言,承包人优先权取抵押权同属包管物权,物权间的优先效率一样平常以“工夫在先,权益在先”为原则,即以建立工夫的前后决意效率的前后。然则承包人工程价款不是一种一般债务,承包人的权益根蒂根基是承包人的劳动、管理、垫付的建筑材料和建立工程劳动者的劳动工资、待遇等代价物化到建筑物中,使建筑物得以存在和增值,如发包人不支付价款,则也就不享有建立工程完好的所有权。而抵押权正是以建筑物的存在为根蒂根基的,因而,承包人该当有从建筑物中优先获得重要以劳动报酬为内容的工程价款的权益,那也是相符民法道理中的平正原则。因而,建立工程价款不只优先于别的债务,借优先于典质物权。

(三)建立工程价款优先受偿权取在建工程抵押权

在建工程典质是指典质工资获得在建工程继承制作资金的存款,以其正当体式格局获得的地皮使用权连同在建工程的投入资产,以不转移占有的体式格局典质给存款银行作为了偿乞贷推行包管的行动。在建工程典质存款是发包人融资、张罗建立资金的体式格局之一,在建工程抵押权仍属于一样平常抵押权领域,故当在建工程抵押权取建立工程价款优先受偿权发作竟应时,后者仍应依法优先得到了债。

(四)建立工程价款优先受偿权取商品房预售购置人的恳求权

《批复》第2条明白划定:“消费者托付购置商品房的全部大概大部分款子后,承包人便该商品房享有的工程价款优先受偿权不得匹敌买受人。”因而,从实务上讲,该划定曾经异常明白的赐与领取了全部或大部分房款的商品房预售购置者先于工程价款优先权的权益。

别的,凭据《城市房地产管理法》划定,开发商能够遵照法定条件将其开辟的商品房对外预售、并正在预售后解决注销立案。预售衡宇一经注销立案,商品房的购置人对开发商恳求权即享有匹敌第三人的效率,那实际上是借用物权公示手腕运用于债务上恳求权,使这类恳求权具有了物权的排他效率,从而确保购置人债务实现。购置人对预售商品房的恳求权是买卖合同自己所付与的一种权益,是商品房开发商必需推行的条约任务。因而,若是曾经解决产权过户手续的情况下,因为该房产已不属于开发商所有,法定抵押权即建立工程价款优先受偿权天然不复存在。正在开发商未交房或虽交房但还没有解决过户手续的状况下,该房产仍旧属于发包人所有,故仍属于法定抵押权的标的物。但正在这类情况下,若是许可承包人利用法定抵押权即建立工程价款优先受偿权,则即是开辟商用衡宇购置人的资金了债本身的债权,将本身的债权转嫁给宽大消费者,云云即取珍爱消费者权益的特别法律政策相违背,故建立工程价款优先受偿权该当遭到需要的限定,退位于衡宇购置人恳求权以后。

因而,当建立工程价款优先受偿权、一样平常抵押权、商品房购置人恳求权和一般债务并于统一建筑物时,其受偿递次该当是:商品房购置人恳求权优先,其次是建立工程价款优先受偿权,再次是一样平常抵押权,最初是一般债务。后一递次债权人在前一递次了债后所剩代价内受偿。

三、工程价款优先受偿权利用历程中的法律问题及对策

(一)优先权利用的限期题目

法律规定的优先权利用限期是自建设工程完工之日大概建立工程条约商定的完工之日起六个月,那六个月的限期除斥时期,不克不及中止和中断。也就是说,承包人若是超越六个月的限期主张优先权,法院将不予珍爱。因而,承包人正在商定工程结算和付款期限时,该当为主张优先受偿权留有工夫上的余地。好比,商定完工后(大概条约商定完工)2—3个月付清大部分工程款。一般要留2个月的公道催告期,如许便有4—5个月的工夫,加上预备诉讼也是很重要的,发起承包人将付款前提、工程结算和付款工夫等详实商定并只管提早,防备果条约商定的付款期早于工程完工限期大概条约商定的完工限期六个月而没法实时主张。

理论中,每每泛起完工后六个月承包人材想起主张建筑工程价款优先权的题目。碰到这类题目,许多律师都邑通知承包人优先权的利用限期已过,承包人不克不及再主张优先权。事实上,在实践中碰到这种情况,并不是完整没有办法,特别是正在发包人的债权人许多的状况下。由于,在这种情况下,对发包人来讲,其工程已不敷赔偿债权,最初终究是谁获得该工程去赔偿债务对其而言都是一样的。这时候,承包人便能够挑选取发包人从新签署一个关于肯定现实完工日期的备忘录,注解先前的完工验收证明书上盖印是为了解决完工立案手续,实际上事先另有局部未完事情和收尾事情,以是该当今后签署的备忘录为终究肯定完工的根据。固然如许,可能会致使承包人工期的延期义务,但正在没法获得工程款,发包人又有多个债权人的状况下,负担工期的违约责任法律风险明显比不克不及享有工程价款优先受偿权的法律风险要小很多。

别的,正在实务中,借每每会泛起条约商定的完工日期不明确,而工程现实落成后,发包人迁延解决完工验收手续,在这种情况下,承包人如何利用优先权呢?从《最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件实用法律问题的注释》第十四条的划定来看,有两种要领去肯定现实完工日期,从而让承包人能够顺遂的利用工程价款的优先受偿权。第一,承包人该当主动构造做好完工验收讲演,正在条约商定的工夫外向发包人提交完工验收讲演,若是发包人迁延验收的,承包人提交验收讲演之日即为完工日期;第二,若是发包人提早运用的,以发包人提早运用的日期为现实完工日期。运用这两种要领特别要注重证据的收集,由于发包人迁延验收和提早运用的证实义务皆正在承包人一方,且那两个究竟的证实皆有肯定难度,以是,承包人正在决意运用这两种要领时,一定要提早收集好相干的证据。

(二)承包人是不是享有对建筑工程的留置权的题目

《合同法》第二百六十四条规定:定作人未背承揽人领取待遇大概材料费等价款的,承揽人对完成的事情结果享有留置权。那么,建立工程施工条约的工程承包人正在发包人已领取工程款的状况下,是不是享有对承建工程的留置权呢?这个问题现在正在学术界和实务界皆存在普遍的争辩。笔者赞许最高人民法院冯小光法官的看法,以为承包人不享有留置权。来由是:第一,《合同法》第二百八十七条规定:本章没有划定的,实用承揽条约的有关规定。《合同法》第二百八十六条对发包人短付承包人工程价款的拯救体式格局、路子作出了明白划定,即发包人有权便该工程折价大概拍卖的价款优先受偿,属于《合同法》第十六章有划定的情况,不该当实用《合同法》第十五章承揽条约的划定。第二,法学界主导看法以为《合同法》第二百八十六条规定的优先权性子为法定抵押权,而不是债务的先与特权或法定留置权,属于他物权,具有物权的追及效率,权益始终附着正在标的物上,不果标的物转移而损失优先权。法律付与承包人的此项权益足以知足承包人追索工程款的要求,无需再付与承包人以留置权,故承包人不享有留置权。

(三)承包人优先权预先抛却的题目

果承包人优先权是不是存在对银行等相干权益人的影响伟大,加上承包人正在我国目前的修建市场中每每处于优势职位。以是,实务中常常会泛起银行要求发包人供应承包人预先抛却建筑工程价款优先受偿权的书面许诺以后,才情愿给发包人供应典质存款。那么,在这种情况下,承包人预先抛却优先权的行动是不是发作法律效力,承包人能否打消其抛却的许诺呢?

笔者以为,承包人抛却优先权是对其本身权益的奖励,相符私法自治的原则,该当许可。根据我国《物权法》第177条第3项的划定,债权人抛却包管物权,包管物权祛除。承包人的优先权果抛却而祛除,抛却自己即能产生物权变动的结果。并且,从诚实信用的角度来说,承包人预先抛却权益后又主张其存在,明显违犯了法律最根基的诚实信用原则。如承包人预先抛却优先权不见效力,则信任该权益已不存在的生意业务相对人,如发包人、存款银行及衡宇买受人均将遭到不测之风险,生意业务平安没法获得珍爱。然则,若是承包人抛却优先权取第三人好处相干时,如有证据证实承包人抛却优先权属于我国《合同法》第52条第2项“歹意通同,损伤国度、集体大概圈外人好处”的,抛却行动固然无效。别的正在存在保证人为发包人推行施工条约给付工程款负担包管义务的状况,若是许可承包人随便抛却优先权,无疑对保证人去说是及不公平的。在这种情况下,笔者以为,该当实用我国《担保法》第28条第2款之划定,债权人抛却物的包管的,保证人正在债权人抛却权益的范围内免去包管义务。

从以上的剖析能够得出,承包人正在取发包人签署合同时,若是发包人要求承包人做出抛却优先权的许诺的。承包人不应自觉的准许,正在做出抛却优先权的许诺前,应当多花工夫考量发包人的付款才能及其所肩负的其他债权的状况。不然,承包人有可能正在做完了工程以后才发明,其工程款曾经难以发出,而其唯一能够依靠的建筑工程也果其抛却了优先权而早已被其他债权人查封或实行。

(四)承包人优先受偿的债务局限的题目

《批复》第3条规定:“建筑工程价款包孕承包工资建立工程该当领取的工作人员待遇、质料款等现实收入的用度,不包括承包人果发包人违约所形成的丧失。”该划定固然明白把违约丧失扫除正在优先受偿权的局限以外,但对建筑工程价款优先受偿的局限用了一个“等”字,明显没有把该局限明白。笔者以为,建筑工程价款优先受偿的局限不只应包孕工作人员待遇、质料款等建立工程的本钱,借应包孕响应的利润。那是由于:起首,凭据建设部的划定,工程价款分为间接费、直接费、税金和利润四个局部,而承包人优先权轨制正在法理上系为珍爱承包人的债务所设,利润属于工程款债务的组成部分,固然属于优先权的局限。其次,将利润扫除正在承包人优先权的局限之外在实务中既不可行,也出需要。由于正在建筑工程中利润曾经完整融入了建立工程价款,要将其从价款中星散出来必需经由过程专业的工程造价审定构造停止,那便意味着任何承包人主张优先权的案件均需经由过程司法鉴定顺序去完成利润的剥离,会极大的增添司法运转的本钱和当事人的诉讼本钱。

关于延付工程价款的利钱是不是该当归入优先权的局限,实务中存在很大的争议。笔者以为,利钱的性子属于法定孳息,取工程价款本为一体,该当能够作为工程价款的法定孳息主张优先权。

 

 

 

【参考书目】

1、王利明《民商法研讨》(二),法律出版社1999年版。

2、谢鸿飞《承揽条约》,法律出版社1999年版。

3、王利明《民法疑问案例研讨》,中国法制出版社2002年版。

4、史尚宽《债法各论》,台北枯泰印书馆1981年版。

5、奚晓明《民事审讯指点取参考》总第37集,法律出版社2009年版。

 

 



拜见王利明:《民法疑问案例研讨》,中国法制出版社2002年版第559页。

拜见杨永清:《建立工程价款优先受偿权司法解释的明白取实用》,载于《判解研讨》人民法院出版社2002年第三辑第16-17页。

《上海合力律师事务所所刊》2010年第1期第4页。

中建政研《正在新形势下贯彻最高人民法院工程案件司法解释增强施工条约管理的新问题及新对策》第3334页。

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